【案情】

2016年6月12日，某建筑工程有限責任公司（下稱建筑公司）與某房地產(chǎn)置業(yè)有限公司（下稱置業(yè)公司）簽訂建設(shè)工程施工合同(下稱6月12日合同)，6月25日雙方又簽訂施工合同（下稱6月25日合同）并在建設(shè)局備案。

2017年8月27日置業(yè)公司、建筑公司、建工集團有限公司（下稱建工集團）簽訂三方合作協(xié)議書（下稱三方協(xié)議），約定項目28層以上置業(yè)公司同意建工集團委托建筑公司施工。

建筑公司以置業(yè)公司嚴重拖欠工程進度款為由，訴至河北唐山市中級人民法院，請求置業(yè)公司支付工程款3800萬元及利息。

 【評析】

同一工程的數(shù)份合同均無效，判斷依據(jù)哪一份合同進行結(jié)算通常考慮以下因素：

一是通過當事人實際當中的履行情況判斷哪一份合同更能體現(xiàn)當事人的真實合意。可以通過分析各方當事人在合同中體現(xiàn)的真實意思表示，結(jié)合雙方實際履行的事實判斷當事人之間的真實合意。通常認為實際履行的合同就是當事人達成的真實合意。所以，確定雙方實際履行的合同是確定結(jié)算標準的首要因素。

二是依據(jù)公平原則平衡雙方當事人利益。要綜合考慮締約當時的市場行情、是否利于當事人接受等因素，全面分析參照哪一份合同決算既能體現(xiàn)雙方當事人的真實意思，又符合市場行情，并體現(xiàn)公平原則。避免參照某一份合同結(jié)算的結(jié)果致使雙方當事人利益明顯失衡，明顯不符合當時市場行情。

三是對行政部門審核備案的因素要酌情考慮。在建筑市場中諸如本案６月２５日合同，招投標程序未公開進行，但到有關(guān)部門補辦招投標手續(xù)并進行備案的情況并不鮮見。對這類合同的效力怎么認定存在爭議。通常若事前沒有經(jīng)過招投標，相關(guān)手續(xù)是事后補辦的，主管部門雖已備案，仍屬無效合同。因為，叵必須工程招投標，國家規(guī)定行政主管部門對當事人所簽的建設(shè)工程施工合同進行審查、備案，主要是對合同的工程質(zhì)量、工程期限、工程價款等內(nèi)容進行合法性審查。這些內(nèi)容關(guān)系到與社會公共安全和公共利益最密切相關(guān)的問題即工程質(zhì)量。行政主管部門的備案行為不是僅對合同進行保管和存放，而是體現(xiàn)了國家對當事人意思自治必要的監(jiān)督和干預(yù)，進而達到維護公共安全、公共利益、保證工程質(zhì)量的目的。以此類合同作為工程價款結(jié)算參照標準，也符合《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定的精神。

上述三判斷標準，當事人的真實合意和實際履行情況是第一位的標準，且要符合公平原則，并充分考慮到行政主管部門審查備案的因素。在個案審理中要結(jié)合具體案情具體把握三個標準的關(guān)系問題。如果雙方實際履行的合同和雙方達成的真實合意均無法確定時，應(yīng)以合同簽訂時間先后等因素分析哪一個更能體現(xiàn)當事人的真實意思，考慮政府部門的審查備案因素及市場行情，公平合理地確定工程價款。

【小結(jié)】

本案中，雙方對以６月１２日合同還是６月２５日合同作為結(jié)算工程款的參照依據(jù)產(chǎn)生爭議。兩份合同只對工程質(zhì)量約定是一致的，對工程價款、施工范圍等合同實質(zhì)性內(nèi)容的約定均不同。根據(jù)工程款支付、工程施工進度等實際履行情況看，雙方都沒按照兩份合同的約定嚴格履行，無法確定雙方實際履行的是哪份合同。

就工程價款優(yōu)惠率等合同實質(zhì)性內(nèi)容的約定而言，６月25日合同比６月12日合同約定的內(nèi)容更趨公平、合理，且經(jīng)過了行政主管部門的審查備案，簽訂時間也在６月12日合同之后。

所以，終審判決以６月25日合同作為結(jié)算工程款的參照依據(jù)，符合最高法院關(guān)于建設(shè)工程司法解釋的精神。