關于最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》第13條的問題理解

《解釋》第13條規定：建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。此條規定引起如下兩個爭議問題：

1、“使用部分”是否包括房屋的屋面和外墻

對于這個問題，實踐中主要有兩種觀點：（1）房屋是個整體，房屋的屋面和外墻屬于該整體的一個重要組成部分，因此，房屋未經竣工驗收，發包人擅自使用后，如果房屋屋面漏水、外墻滲水引起的質量問題，無論質量問題產生的原因（過錯責任）是誰，均應按《解釋》第13條的規定判決發包人自行承擔民事責任；（2）房屋的屋面和外墻雖然屬于房屋的一個重要組成部分，但不論發包人還是房屋實際占有人，都使用不上這一部分，房屋屋面和外墻屬于自然使用的范圍，不屬于發包人或房屋實際占有人使用的范圍。因此，房屋未經竣工驗收而發包人擅自使用的，根據有關質檢部門的鑒定，若該房屋屋面漏水或者外墻滲水的原因是發包人造成的，應當判決發包人承擔責任；若是承包人的過錯造成的，就應判決承包人承擔民事責任。筆者認為第2種觀點比較公正合理，在案件審理中可予采納。對于屋面和外墻部分出現的質量問題，應具體案件具體分析，根據權威質檢部門的鑒定結論，按照過錯責任原則來劃分當事人的責任。如果法院不分析案件的具體情況，一律以《解釋》第13條的規定來駁斥發包人的正當訴求，顯然有失公正。《解釋》第59條還規定，施工企業必須按照工程設計的要求、施工技術標準和合同的約定施工，不合格的建筑材料、建筑構配件等施工材料不得使用。因此如果承包人偷工減料，故意使用不合格的防水材料而直接導致房屋屋面漏水或者外墻滲水，承包人對此負有過錯責任應承擔相應的民事責任，此時即使發包人擅自使用也無需承擔責任，因為屋面漏水與發包人擅自使用之間沒有任何因果關系。

2、建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分不符合約定為由主張權利的，是否一律不予支持

發包人未經竣工驗收而提前使用了建設工程，而且產生質量問題的部分屬于發包人的使用部分，對于這部分質量問題，能否一律讓發包人自行承擔？筆者認為，如果使用部分的質量問題，不是發包人的使用不當造成的，而是由于承包人在施工中偷工減料、以次充好的行為造成的，應按過錯責任原則判決承包人承擔相應責任。相關配套法律法規已對此早有規定：首先，《建筑法》第58條規定“建筑施工企業對工程的施工質量負責。建筑施工企業必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得偷工減料。”其次，最高人民法院《關于印發全國民事案件審判質量工作座談會紀要的通知》[法（1999）231號]規定“對在工程施工中，以次充好、偷工減料的行為，要判令行為人承擔相應的民事責任；造成嚴重后果，構成犯罪的，應建議有關部門依法追究刑事責任。”再次，2000年1月30日國務院頒布的《建設工程質量管理條例》（下稱《條例》）第26條規定“施工單位對建設工程的施工質量負責”、《條例》第28條也規定“施工單位必須按照工程設計圖紙和施工標準施工，不得擅自修改工程設計，不得偷工減料。”

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