[案情]
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甲公司將其承建的公路工程中的一個橋梁工程轉(zhuǎn)包給乙，雙方簽訂了施工合同，約定了單價。施工期間，因發(fā)生糾紛雙方解除了合同，但對工程款的結(jié)算產(chǎn)生了分歧。乙訴至法院請求按市場價據(jù)實結(jié)算。
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[分歧]
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此案在審理中有三種不同意見：第一種意見認為，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條的規(guī)定，本案應按合同約定的價格進行結(jié)算。第二種意見認為，從公平原則和折價補償?shù)慕嵌龋景笐獡?jù)實結(jié)算，即根據(jù)購買建筑材料、運輸、施工安裝、人工工資、水電等項目的實際發(fā)生額來鑒定建設工程的實際價值。第三種意見認為，從規(guī)范建筑市場秩序和公平合理的角度，本案應以業(yè)主與甲公司的結(jié)算價扣除一定比例的成本后結(jié)算。
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[評析]
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關于無效合同履行中涉及的未完建設工程價款的結(jié)算問題，雖然最高人民法院司法解釋已有規(guī)定，但在司法實踐中仍存在較大的分歧。筆者認為，前述三種觀點都具有一定的合理性，但卻是從不同的角度進行利益衡量，反映了不同的價值取向。
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1.以合同價格結(jié)算意在平衡當事人的利益。《解釋》認為，參照合同約定支付工程款，有利于保障工程質(zhì)量，有利于及時審結(jié)案件，平衡當事人的利益關系。《解釋》的初衷之一在于規(guī)范建筑市場，促進建筑業(yè)的健康發(fā)展，防止承包人惡意主張合同無效以達到獲取高于合同約定工程款的目的。從實際情況來看，目前我國建筑市場仍屬于發(fā)包人市場，發(fā)包人在簽訂合同時往往把合同價格壓得很低，非法轉(zhuǎn)包、違法分包仍然十分普遍。在司法實踐中，承包人往往請求據(jù)實結(jié)算或按發(fā)包人與業(yè)主的價格結(jié)算。所以，《解釋》第二條“承包人請求參照合同約定支付工程價款”的條件往往達不到，在此情形下應否適用該條規(guī)定存在爭議。
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2.據(jù)實結(jié)算意在保護承包人的利益。按理說，施工合同在履行中因故解除或終止，雙方應本著誠信原則協(xié)商工程款的結(jié)算。若雙方在結(jié)算的價格方面存在分歧，一方主張得高，另一方愿付得少，則糾紛就提交到法院。從審判實踐看，承包人主張據(jù)實結(jié)算的占絕大多數(shù)，目的就在于確保工程保本或微利。這種方式忽略了正常的商業(yè)風險，承包人在施工中能夠保本或微利，無任何商業(yè)風險，那么發(fā)包人的風險就增加了。
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3.以業(yè)主結(jié)算價扣除一定比例后結(jié)算意在制裁非法轉(zhuǎn)包（分包）。發(fā)包人從業(yè)主取得工程后，將工程非法轉(zhuǎn)包或違法分包并從中賺取利潤。在轉(zhuǎn)包中，發(fā)包人一般不參與工程施工，直接提取管理費。在分包中，發(fā)包人要組建項目部參與施工，需要投入人力、物力和財力。以業(yè)主結(jié)算價為基礎扣除一定比例的方法直接將承包人置于發(fā)包人的位置，遵循“誰施工誰受益”。這種方式雖然制裁了發(fā)包人，但也便宜了承包人，因為承包人也是違反法律的規(guī)定，但卻沒有受到法律的制裁。
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在工程款結(jié)算糾紛中，有的原告以追討農(nóng)民工工資為名。但實際上，在國家法律法規(guī)和政策的保障下，農(nóng)民工工資基本上得到了落實，所涉及的爭議工程款，主要是材料款、機械費用和工程利潤。如何結(jié)算既是一個利益衡量的過程，也是一個價值取向的選擇。我國法律禁止非法轉(zhuǎn)包和違法分包，但效果甚微，原因是多方面的，發(fā)包人也有許多苦衷。希望通過司法裁判來規(guī)范建筑市場，從司法解釋實施的這些年來看，效果還不理想。司法的作用在于解決已發(fā)生的爭議，并對人們未來的行為產(chǎn)生指引。對于非法轉(zhuǎn)包和違法分包，雙方都有過錯，正如受賄和行賄。所以，思考問題還是要回到源頭，即回到合同上來。如果在執(zhí)法中一律按合同價格結(jié)算，則承包人作為商業(yè)活動的主體，在簽訂合同前應當理性思考，仔細權(quán)衡利益和風險，作出慎重的決定。若為了獲得工程而在競爭中低價訂約，則應當承擔相應的風險。從發(fā)包人的角度，如果其給出的價格沒有人接受，則會相應提高價格或自行施工。長此以往，建筑市場的價格就會逐步合理，涉及到價格問題的結(jié)算糾紛將會有所減少。
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綜上所述，筆者認為，對未完工程款的結(jié)算，原則上應當參照合同的價格結(jié)算。在合同對價格沒有約定或約定不明的情況下，可以采取雙方協(xié)商或據(jù)實結(jié)算；若發(fā)包人已與業(yè)主進行了結(jié)算，可以該結(jié)算價為基礎確定價格。推而廣之，對于已完工程的結(jié)算，也可照此辦理。
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